Коммерческая и служебная тайна. Правовой режим защиты
КОММЕРЧЕСКАЯ И СЛУЖЕБНАЯ ТАЙНА.
ПРАВОВОЙ РЕЖИМ ЗАЩИТЫ
М.В. ЛАЗАРЬ, начальник
экспертно-правового отдела
юридического управления
Министерства по налогам и
сборам Республики Беларусь
Действующее законодательство Республики Беларусь содержит
множество определений понятия «тайна», к числу которых отнесены
государственная тайна, служебная тайна, коммерческая тайна,
банковская тайна, налоговая тайна и др. Все названные виды тайн
содержатся в нормативных правовых актах различной юридической силы,
не имеют систематизации и отличаются по источникам информации,
содержанию защищаемой информации, составу ее обладателей, режиму
защиты.
Всю совокупность защищаемой информации можно классифицировать
по признаку собственника информации следующим образом:
- информация, касающаяся личной жизни человека, религиозных
убеждений, политических взглядов и т.д., если она не известна другим
лицам и не может быть ими свободно получена, и в отношении которой
гражданин принимает меры по ее охране;
- конфиденциальная информация субъектов хозяйствования,
которая составляет коммерческую и служебную тайну;
- информация, составляющая государственную тайну. К ней
относятся государственные секреты, разглашение или утрата которых
могут повлечь тяжкие последствия для национальной безопасности
Республики Беларусь, а также создать угрозу безопасности граждан
либо их конституционным правам и свободам.
Несанкционированный доступ к информации, защищаемой в режиме
тайны, искажение и противоправное использование, преднамеренное
распространение недостоверной информации, использование в преступных
и корыстных целях служебной или коммерческой тайны несомненно должны
влечь соответствующую ответственность. За нарушение режимов тайн
предусматривается различная по характеру и степени тяжести
юридическая ответственность. Анализ законодательства Республики
Беларусь показывает, что лишь отдельные виды тайн (усыновления
(удочерения), личная или семейная тайна, врачебная тайна, тайны
переписки, телефонных переговоров, телеграфных или иных сообщений,
коммерческая тайна, государственная тайна, служебная тайна) получили
специальную уголовно-правовую защиту, что свидетельствует об особой
важности обеспечения сохранности соответствующей информации. Режимы
защиты названных других тайн предусматривают также иные виды
ответственности - гражданско-правовую, административную,
дисциплинарную, материальную.
Коммерческая тайна
В современных условиях защита коммерческой тайны выступает
одной из основных функций обеспечения экономической безопасности
субъектов хозяйствования, поскольку сама информация является товаром
и обладание информацией о деятельности субъекта хозяйствования дает
преимущества стороне, располагающей более точной и обширной
информацией.
Согласно гражданскому законодательству Республики Беларусь
информация составляет коммерческую тайну в случае, когда информация
имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу
неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на
законном основании и обладатель информации принимает меры к охране
ее конфиденциальности (п. 1 ст. 140 Гражданского кодекса Республики
Беларусь; далее - ГК).
Положением о коммерческой тайне (далее - Положение),
утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от
6 ноября 1992 г. № 670, определены требования, которым должна
соответствовать информация, составляющая коммерческую тайну.
Во-первых, информация должна иметь действительную или
потенциальную ценность для субъекта хозяйствования по коммерческим
причинам. Применительно к оценке стоимости информации, составляющей
коммерческую тайну, можно говорить лишь о доходах, которые еще не
получены*. По мнению других авторов, исходя из специфики
деятельности организации, коммерческую тайну могут составлять самые
разнообразные сведения, отвечающие вышеуказанным требованиям. Прежде
всего, это могут быть сведения о предпринимательской деятельности,
которые нежелательно открывать для широкого круга лиц: сведения о
производственных, технологических процессах, исследованиях,
заключаемых хозяйственных договорах, не требующих государственной
регистрации, контрагентах, с которыми субъект хозяйствования уже
состоит в договорных отношениях, либо потенциальных, с которыми еще
только ведется переговорный процесс. С точки зрения действующего
законодательства к коммерческой тайне вполне могут быть отнесены
сведения, касающиеся конкретных технических решений по выпускаемым
видам продукции, выполнении работ, оказании услуг, методах
организации производства и т.п. сведения, которые обычно
охватываются понятием «секрет производства» (ноу-хау).
Информация, составляющая коммерческую тайну, определяется
руководителем субъекта хозяйствования и закрепляется в приказе
(распоряжении). Отнесение сведений к коммерческой тайне имеет
юридическое значение только в том случае, если перечень таких
сведений зафиксирован. При составлении перечня информации,
составляющей коммерческую тайну, должен быть принят во внимание п. 4
Положения. В нем установлено, что коммерческую тайну субъекта
хозяйствования не могут составлять:
- учредительные документы, а также документы, дающие право на
занятие предпринимательской деятельностью и отдельными видами
хозяйственной деятельности;
- сведения по установленным формам отчетности о финансово-
хозяйственной деятельности и иные данные, необходимые для проверки
правильности исчисления и уплаты налогов и других обязательных
платежей;
- документы о платежеспособности;
- сведения о численности и составе работающих, их заработной
плате и условиях труда, а также о наличии свободных рабочих мест.
Во-вторых, информация не должна являться общеизвестной или
общедоступной согласно законодательству Республики Беларусь. К
информации, которая является общедоступной, можно отнести, например,
сведения, содержащиеся в Едином государственном регистре юридических
лиц и индивидуальных предпринимателей, и являющиеся открытыми и
доступными для всеобщего ознакомления (за исключением сведений,
составляющих государственные секреты, банковскую, служебную и
коммерческую тайну), сведения о покупателе и дате реализации
конкретного бланка первичного учетного документа и (или)
контрольного знака, которые могут быть предоставлены пользователям
электронного банка данных об изготовленных и реализованных бланках
первичных учетных документов и контрольных знаках через Интернет или
через компетентные органы.
В-третьих, информация должна обозначаться соответствующим
образом с осуществлением субъектом хозяйствования надлежащих мер по
сохранению ее конфиденциальности через систему классификации
информации как коммерческой тайны, разработки внутренних правил
засекречивания, введения соответствующей маркировки документов и
иных носителей информации, организации секретного делопроизводства.
Поскольку информация, защищаемая в режиме коммерческой тайны,
может быть разглашена (в этом случае субъектом разглашения такой
информации выступает работник организации, который имеет доступ к
информации в силу выполняемых трудовых функций или обязательств,
вытекающих из гражданско-правового договора, либо из-за отсутствия
должных мер по защите такой информации от разглашения) либо получена
конкурентами с нарушением требований законодательства о
недобросовестной конкуренции, особую актуальность приобретают
способы защиты такой информации.
В силу требования п. 10 ст. 53 Трудового кодекса Республики
Беларусь (далее - ТК) работник обязан хранить государственную и
служебную тайну, не разглашать без соответствующего разрешения
коммерческую тайну нанимателя. Указанная обязанность работников
должна найти отражение в трудовом договоре, контракте. Аналогично в
силу требования ст. 140 ГК обязанность по неразглашению сведений,
составляющих коммерческую тайну, должна быть урегулирована с
контрагентами на основании гражданско-правовых договоров. Кроме
того, субъект хозяйствования должен принять организационные меры по
обеспечению сохранности информации, составляющей коммерческую тайну:
создать подразделение по защите коммерческой тайны (службу
безопасности) или назначить лицо, ответственное за обеспечение
сохранности коммерческой тайны, ограничить доступ к такой
информации, вести учет лиц, имеющих доступ к информации,
составляющей коммерческую тайну, а также лиц, которым такая
информация была предоставлена или передана, установить правила
специального делопроизводства с документами-носителями закрытой
коммерческой информации, правила использования открытых каналов
связи, порядок проведения переговоров и совещаний, технических
выставок, презентаций, при помощи инженерно-технических средств
защитить технические каналы передачи конфиденциальной информации.
В-четвертых, информация не должна являться государственным
секретом и не должна защищаться авторским и патентным правом.
Государственные секреты подразделяются на две категории:
государственная тайна (см. понятие выше) и служебная тайна (ст. 17
Закона Республики Беларусь «О государственных секретах»). Служебная
тайна - государственные секреты, разглашение или утрата которых
могут причинить существенный вред национальной безопасности
Республики Беларусь, а также конституционным правам и свободам
граждан. Сведения, составляющие служебную тайну, имеют характер
отдельных данных, входящих в состав сведений, составляющих
государственную тайну и не раскрывающих ее в целом.
Отличие коммерческой тайны от государственных секретов, прежде
всего в том, что сведения, составляющие государственные секреты,
установлены соответствующим перечнем, который пересматривается не
реже, чем через каждые пять лет. Причем сроки действия степени
секретности сведений, составляющих государственные секреты,
устанавливаются и изменяются законодательством. Коммерческая тайна
перечнем не определена, поскольку применительно к разным субъектам
хозяйствования всегда различна. Срок неразглашения коммерческой
тайны определяется в каждом конкретном случае руководителем субъекта
хозяйствования.
В-пятых, информация не должна касаться негативной деятельности
субъекта хозяйствования, способной нанести ущерб интересам
государства. Так, в юридической литературе приводится перечень
сведений, сокрытие которых противоречит интересам государства и
общества. Это прежде всего информация о:
нерациональном природопользовании;
чрезмерном загрязнении окружающей среды;
несоблюдении техники безопасности на производстве,
представляющей реальную угрозу жизни и здоровью людей;
нарушении специального законодательства, регулирующего
деятельность организации;
занятии деятельностью, не предусмотренной уставом данной
организации или запрещенной законодательством;
злоупотреблениях и недобросовестности руководителей и
работников организации;
фактах проявления недобросовестной конкуренции;
возможностях и реальных случаях уклонения от правильной уплаты
налогов;
причинах и фактах невыполнения договоров.
Служебная тайна
При рассмотрении вопроса, касающегося информации, относящейся
к служебной тайне, служебная тайна не рассматривается в понятии,
раскрываемом в Законе Республики Беларусь «О государственных
секретах».
В ГК понятия «служебная тайна» и «коммерческая тайна» не
разграничены. Вместе с тем служебная тайна отличается от
коммерческой тайны по своему объекту, субъекту и содержанию.
Объектом служебной тайны является информация, которая касается
деятельности государственных органов, и ограничение на
распространение которой диктуется служебной необходимостью.
Коммерческая и служебная тайна являются понятиями разноплановыми,
поскольку сохранение служебной тайны не обусловлено коммерческой
ценностью, хотя такая информация и может содержать сведения
коммерческого характера. Кроме того, запрет на разглашение служебной
тайны основывается на требованиях законодательства, регулирующего
отдельные сферы деятельности. Определенные категории работников
обязаны сохранять в тайне сведения, к которым они имеют доступ в
связи с выполняемой работой (банковские служащие, работники
налоговых органов и т.д.). В некоторых случаях можно говорить о
профессиональной тайне, к которой можно отнести сведения,
разглашенные тому или иному лицу в силу его профессиональной
деятельности (например, адвокатам, врачам, аудиторам). Различие
профессиональной и служебной тайны заключается в несовпадении права
собственности на информацию, их составляющую. Так, собственником
сведений, составляющих профессиональную тайну, является гражданин,
доверивший сведения тому или иному лицу в силу его профессиональной
деятельности, собственником информации, составляющей служебную
тайну, является организация, установившая соответствующий перечень
сведений, доступ к которым имеют ее сотрудники**.
Отдельно рассмотрим сведения, составляющие банковскую тайну.
Согласно ст. 122 Банковского кодекса Республики Беларусь
Национальный банк и банки гарантируют соблюдение банковской тайны
своих клиентов и банков-корреспондентов. Банковскую тайну составляют
сведения о счетах и вкладах, в том числе сведения о наличии счета в
данном банке, его владельце, номере и других реквизитах счета,
размере средств, находящихся на счетах и во вкладах, а равно
сведения о конкретных сделках, об операциях по счетам и вкладам, а
также имуществе, находящемся на хранении в банке. Служащие
Национального банка и банков обязаны хранить банковскую тайну, а
также тайну об иных сведениях, устанавливаемых Национальным банком и
банками, если это не противоречит законодательству Республики
Беларусь. Под «иными сведениями», надо полагать, понимается
информация, касающаяся непосредственно клиентов.
В юридической литературе уже обозначились определенные подходы
к вопросу о соотношении банковской и коммерческой тайн. Так, по
мнению Л.Г. Ефимовой, банк как организация является обладателем
коммерческой тайны, которая может включать в себя информацию о
клиентах банка, о размещении денежных средств банка, о привлекаемых
заемных ресурсах и др. Информация о вкладах, счетах и операциях по
счету составляет банковскую тайну, следовательно, понятие
коммерческой тайны банка шире и включает в себя понятие банковской
тайны, которая отличается специальным предметом регулирования***.
В литературе отмечается ряд принципиальных отличий между
понятием «банковская тайна» и «коммерческая тайна»:****
- по субъектному составу лиц, устанавливающих содержание и
объем соответствующей тайны (сведения, относящиеся к банковской
тайне, установлены на законодательном уровне, к коммерческой тайне -
руководителем организации (он вправе вообще не устанавливать режим
коммерческой тайны));
- по субъектному составу лиц, являющихся собственником
сведений, составляющих соответствующую тайну (собственником
банковской тайны является клиент, коммерческой тайны - учредители
коммерческой организации, т.е. лица, осуществляющие право
собственности в отношении ее имущества);
- по установлению и соблюдению режима защиты (защита
банковской тайны - обязанность всех служащих банка, установление и
соблюдение режима коммерческой тайны является правом руководителя
организации, которым он может и не воспользоваться).
Основываясь на этих положениях, можно утверждать, что одна и
та же по содержанию информация в зависимости от обстоятельств может
находиться под защитой как одного, так и нескольких режимов
(например, коммерческой и банковской тайны).
В системе белорусского налогового права законодательно
закреплен новый правовой институт - налоговая тайна, целью которого
является создание комплексной правовой защиты информации о
плательщике (ином обязанном лице), полученной налоговыми органами
при осуществлении своих полномочий. Юридическая конструкция
налоговой тайны охватывает любые сведения, которые получены
конфидентами - государственными органами и иными организациями,
перечисленными в абзацах четвертом - седьмом ст. 4 Общей части
Налогового кодекса Республики Беларусь (далее - НК). То
обстоятельство, что налоговозначимая информация становится
достоянием служащих, позволяет рассматривать информацию,
составляющую налоговую тайну, также с точки зрения ее относимости к
служебной информации.
Статья 79 НК не предусматривает какой-либо перечень
информации, защищаемой в режиме налоговой тайны. Указанная статья
все сведения о плательщиках (иных обязанных лицах), за исключением
поименованных, квалифицирует как составляющие налоговую тайну. К
сведениям, которые к числу защищаемых не отнесены, являются
сведения:
- разглашенные плательщиком (иным обязанным лицом)
самостоятельно или с его согласия;
- об учетном номере плательщика;
- об уставном фонде (капитале) организации;
- о нарушениях налогового законодательства и мерах
ответственности за эти нарушения;
- предоставляемые налоговым или правоохранительным органам
других государств в соответствии с международными договорами, одной
из сторон которых является Республика Беларусь.
Источниками информации, составляющей налоговую тайну, могут
быть:
- плательщики (иные обязанные лица), исполняющие обязанности и
осуществляющие права, предусмотренные ст. 21, 22 НК;
- налоговые органы при осуществлении налогового контроля;
- государственные органы, банки, организации и физические
лица, предоставляющие налоговому органу сведения о плательщике (ином
обязанном лице) в силу требования НК или по собственной инициативе;
- контролирующие и правоохранительные органы в порядке обмена
в рамках международного сотрудничества.
Следовательно, в режиме налоговой тайны защищаются сведения о
плательщиках (иных обязанных лицах), предоставленные (получаемые,
передаваемые) налоговым органам всеми вышеперечисленными лицами.
Интересным представляется вопрос соотношения налоговой и
банковской тайны. Как отмечалось выше, банковскую тайну составляют в
первую очередь сведения о счетах и вкладах. Вместе с тем в силу
требования п. 2 ст. 68 НК банк обязан сообщить об открытии или
закрытии счета организации или индивидуального предпринимателя в
налоговый орган по месту постановки на учет этих лиц в течение
одного банковского дня после соответственно открытия или закрытия
такого счета. Кроме того, банк обязан представлять по требованию
налогового органа необходимые сведения о финансовых и финансово-
кредитных операциях плательщиков-клиентов (п. 11 ст. 9 Закона
Республики Беларусь «О налогах и сборах, взимаемых в бюджет
Республики Беларусь»).
Следовательно, составляющая банковскую тайну информация о
счетах плательщиков после того, как она стала известна налоговым
органам, переходит в режим налоговой тайны.
Тесная связь налогообложения с институтом коммерческой тайны
очевидна. Утечка информации или разглашение коммерческой тайны могут
обернуться для организации убытками. К тому же может привести и
распространение сведений, составляющих налоговую тайну. Как отмечено
выше, сведения по установленным формам отчетности о финансово-
хозяйственной деятельности и иные данные, необходимые для проверки
правильности исчисления и уплаты налогов и других обязательных
платежей, не могут составлять коммерческую тайну субъекта
хозяйствования. Однако налоговыми органами в процессе их
деятельности могут стать известными и иные сведения, непосредственно
не имеющие отношения к уплате налогов, но представляющие
коммерческую ценность.
Учитывая изложенное, одна и та же по содержанию информация в
зависимости от обстоятельств может перейти в режим другой защищаемой
информации.
Ответственность за разглашение
коммерческой и служебной тайны
По общему правилу для привлечения лица к ответственности
необходимо наличие следующих условий:
- наличие причиненного ущерба;
- противоправность поведения причинителя ущерба;
- вина лица в причинении ущерба;
- наличие причинной связи между противоправным деянием
(действиями или бездействием) и наступившим результатом.
Как определено частью второй п. 2 ст. 140 ГК, лица,
незаконными методами получившие информацию, которая составляет
служебную или коммерческую тайну, обязаны возместить причиненные
убытки. Такая же обязанность возлагается на работников, разгласивших
служебную или коммерческую тайну, а также на контрагентов по
гражданско-правовому договору. В этом случае возмещению подлежит как
реальный ущерб - расходы, которые субъект хозяйствования, чье право
нарушено, произвел или должен будет произвести для восстановления
нарушенного права, утрата или повреждение имущества, так и упущенная
выгода - неполученные доходы, которые субъект хозяйствования получил
бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не
было нарушено (ст. 14 ГК).
Относительно привлечения работника к материальной
ответственности за ущерб, причиненный нанимателю при исполнении
трудовых обязанностей, необходимо отметить, что ответственность
наступает при наличии тех же условий (ст. 400 ТК), но в отличие от
гражданского законодательства трудовое законодательство при
определении размера ущерба исходит только из действительного ущерба,
неполученные доходы не учитываются. При этом под прямым
действительным ущербом понимаются утрата, ухудшение или понижение
ценности имущества, влекущие необходимость для нанимателя произвести
затраты на восстановление, приобретение имущества или иных ценностей
либо произвести излишние выплаты (п. 2 ст. 400 ТК).
Кроме того, должностные лица компетентных органов, виновные в
разглашении коммерческой и служебной тайны, могут быть привлечены к
дисциплинарной ответственности.
Что касается ответственности за собственно нарушение режима
налоговой тайны, то согласно п. 4 ст. 79 НК утрата документов,
содержащих сведения, составляющие налоговую тайну, либо разглашение
таких сведений влекут ответственность, предусмотренную
законодательством. В этой связи важным является понимание
«разглашения» сведений, составляющих налоговую тайну. НК не
определяет понятия разглашение налоговой тайны. В юридической
литературе предлагается понимать под разглашением налоговой тайны
передачу другому (третьему) лицу сведений, ее составляющих, а также
несоблюдение режима хранения и доступа к сведениям, составляющим
налоговую тайну, вследствие чего сведения стали известны третьему
лицу.***** К таковым не относятся (п. 5 Положения о порядке хранения
сведений, составляющих налоговую тайну, доступа к ним и их
разглашения, утвержденного постановлением Совета Министров
Республики Беларусь от 16 сентября 2004 г. № 1149):
- эксперт, специалист, привлеченные для оказания содействия и
участия в конкретных действиях при проведении налоговых проверок;
- суд при рассмотрении дел, участником которых является
компетентный орган;
- правоохранительные органы при представлении материалов
проверок в соответствии с законодательством Республики Беларусь;
- другие лица, направляющие запрос в компетентный орган, либо
получающие сведения на основании соглашения об информационном
обмене, заключенного между пользователем и компетентным органом.
Если же сведения, составляющие налоговую тайну, стали известны
другим, а не перечисленным выше лицам, то налицо разглашение
налоговой тайны.
Административная ответственность за нарушение режима
разглашения служебной информации установлена Кодексом Республики
Беларусь об административных правонарушениях только за
противоправное получение и (или) разглашение банковской тайны (ст.
151-7). Кодексом Республики Беларусь об административных
правонарушениях от 21 апреля 2003 г. (не вступил в силу)
предусмотрена административная ответственность за умышленное
разглашение коммерческой или иной охраняемой законом тайны без
согласия ее владельца лицом, которому такая коммерческая или иная
тайна известна в связи с его профессиональной или служебной
деятельностью, если это деяние не влечет уголовной ответственности
(ст. 22.13 «Разглашение коммерческой или иной тайны»).
Относительно уголовной ответственности за нарушение режимов
коммерческой и служебной тайны обозначим нормы Уголовного кодекса
Республики Беларусь (далее - УК), предусматривающие уголовное
наказание за такие деяния. Уголовная ответственность за похищение
или собирание незаконным способом сведений, составляющих
коммерческую тайну, с целью их разглашения либо незаконного
использования, а также за разглашение коммерческой тайны установлена
ст. 254 УК «Коммерческий шпионаж», ст. 255 УК «Разглашение
коммерческой тайны», за умышленное разглашение экономических,
научно-технических или иных сведений, составляющих служебную тайну,
лицом, которому эти сведения были доверены по службе или работе -
ст. 375 УК «Умышленное разглашение сведений, составляющих служебную
тайну».
_______________________________
* Коломиец А. Проблемы ответственности по трудовому договору
(контракту) за разглашение информации, составляющей коммерческую
тайну // Хозяйство и право. 1998. № 6.
** Костенко М.Ю. Налоговая тайна и другие виды конфиденциальной
информации // Ваш налоговый адвокат. 2001. № 2.
*** Ефимова Л.Г. Банковское право: Учеб. и практ. пособие. М.,
1994. С. 94.
**** Тосунян Г.А., Викулин А.Ю., Экмалян А.М. Банковское право
Российской Федерации. Общая часть: Учеб. М., 1999. С. 249-250.
***** Брызгалин А.В., Берник В.Р., Головкин А.Н. Комментарий к
Налоговому кодексу РФ. М., 2001. С. 642.
22.11.2004 г.
Право Беларуси, 2004 г., № 43, с.67
